Когда возникает риск доначисления НДС в связи с незаконной предпринимательской деятельностью?

Добрый день,
В Письме ФНС РФ от 07.05.2019 N СА-4-7/8614@ подготовлен большой обзор судебной практики по спорам, связанным с квалификацией деятельности физических лиц в качестве предпринимательской в целях налогообложения.

В Письме ФНС РФ от 10.03.2021 N СД-19-11/143@, отмечено, что любое физическое лицо, которое осуществляет операции, направленные на систематическое получение прибыли от реализации товаров (работ, услуг) или использования имущества, должно признаваться предпринимателем и, как следствие, плательщиком соответствующих налогов. Вместе с тем, самого по себе факта совершения гражданином возмездных сделок недостаточно для признания его предпринимателем, если совершаемые сделки не образуют деятельности.
С учетом того, что признаки предпринимательской деятельности носят оценочный характер, квалифицировать в соответствии с ними деятельность физического лица возможно только при наличии полной и исчерпывающей информации обо всех обстоятельствах его деятельности.

Согласно правовой позиции, указанной в Постановлении Президиума ВАС от 18.06.2013 N 18384/12, о наличии в действиях гражданина признаков предпринимательской деятельности могут свидетельствовать, в частности:
- систематическое изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации
- взаимосвязанность всех совершаемых гражданином в определенный период времени сделок

Данная позиция поддержана Письмами МФ РФ от 11.12.2019 N 03-07-14/96399, от 21.08.2019 N 03-07-14/63870, ФНС РФ от 08.02.2013 N ЕД-3-3/412@, в которых также отмечено, что закон связывает необходимость регистрации физического лица в качестве ИП с осуществлением им систематической предпринимательской деятельности, а не просто с совершением возмездных сделок.

С учетом того, что физическое лицо в одном налоговом периоде продало три объекта нежилой недвижимости, есть вероятность того, что эта деятельность физического лица будет квалифицирована как предпринимательская (несмотря на отсутствие регистрации в качестве ИП). Данный вывод подтверждается Определением Судебной коллегии по административным делам ВС РФ от 20.07.2018 N 16-КГ18-17.

Если деятельность физического лица будет квалифицирована налоговым органом, как предпринимательская, то доходы от продажи этих объектов нежилой недвижимости облагаются НДФЛ, несмотря на то, что срок владения указанным недвижимым имуществом превышает 5 лет (Письма МФ РФ от 05.05.2014 N 03-04-05/21039, от 15.08.2014 N 03-04-05/40977).

При таких обстоятельствах налоговым органом может быть произведена переквалификация деятельности физического лица в предпринимательскую деятельность ИП с доначислением НДС, пени и штрафных санкций.

Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве ИП, влечет наложение административного штрафа в размере от 500 до 2 000 рублей (п. 1 ст. 14.1 КоАП РФ).

С уважением, А. Грешкина

Благодарю вас! Удачи!