Нужен ли патент на работу Генеральному директору — единоличному учредителю ООО, если он работает без ТД

Алексей Семененко, 27 февраля 2017

Нужен ли патент на работу гражданину Украины, Генеральному директору - он же единоличный учредитель ООО (РФ), если он не заключал ТД с собой и не выплачивает себе зарплату?
По факту трудовых отношений нет, значит и патент на работу не нужен?
Сохранить
Отмена
Сохранить
Отменить
2 1
У меня такой же вопрос У меня такой же вопрос
Ответить  Есть решение
418 просмотров
4 комментария
В избранное
4 комментария Написать свой
Добрый день!
Вам отвечает эксперт Справочно-правового сервиса Норматив https://normativ.kontur.ru/

Действующее законодательство обязывает с генеральным директором компании, являющимся единственным учредителем или одним из учредителей заключить трудовой договор.
Если физическое лицо, являясь единственным учредителем общества или одним из его учредителей, приказом назначен руководителем этого общества и выполняет свои обязанности по руководству организации, то есть выполняет определенную работу, то данное физическое лицо вправе получать вознаграждение за свою работу. А такое вознаграждение он может получать только на основании трудового договора. Поэтому в директором надо заключить трудовой договор.
Это соответствует нормам ТК РФ, Закона об ООО и других нормативных актов.
1. Среди лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство и которые перечислены в ч. 8 ст. 11 ТК РФ, руководитель общества, являющийся его единственным участником (учредителем), не назван.
2. Трудовой кодекс РФ не содержит норм, запрещающих применение его общих положений (в отличие от специальных - гл. 43) к отношениям между обществом и его руководителем - единственным участником (учредителем) этого общества.
3. В силу абз. 2 ч. 2 ст. 16 ТК РФ трудовые отношения в результате избрания на должность возникают между работником и работодателемна основании трудового договора.
Заключения договора с самим собой в данной ситуации не происходит, так как договор заключается между физическим и юридическим лицами- разными субъектами правоотношений. Работодателем по такому трудовому договору является организация, вступившая в трудовые отношения с работником - руководителем этой организации. Следовательно, руководитель - участник (учредитель) общества может подписать трудовой договор со стороны работодателя как его законный представитель и со стороны работника как лицо, которое выполняет трудовые обязанности по должности руководителя общества (ст. ст. 20, 56, 57 ТК РФ).

4. Руководитель общества, являющийся одновременно его участником (учредителем), в качестве работника этой организации подлежит обязательному социальному страхованию и в связи с этим имеет право на получение пособий по обязательному социальному страхованию и иных трудовых гарантий и льгот. Это следует из ч. 1 ст. 7 Закона N 212-ФЗ, п. 1 ч. 1 и ч. 5 ст. 2, ст. 13 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ, абз. 2 п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ, п. 1 ст. 10 Федерального закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ, писем ФСС РФ от 21.12.2009 N 02-09/07-2598П и Минтруда России от 05.05.2014 N 17-3/ООГ-330, а также подтверждается судебной практикой (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 09.11.2010 по делу N А45-6721/2010, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 19.10.2010 N Ф03-6886/2010 по делу N А73-2821/2010).

Таким образом исходя из приведенных выше норм законодательства и разъяснений контролирующих органов деятельность генерального директора - единственного учредителя организации является трудовой независимо от наличия трудового договора.

Пункт 4 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" регламентирует, что иностранные граждане имеют право осуществлять трудовую деятельность на территории РФ только при наличии разрешения на работу. Указанный порядок не распространяется на постоянно или временно проживающих в РФ и некоторых других категорий иностранных граждан, в том числе имеющих статус беженца, получивших временное убежище.
Следовательно, если гражданин Украины является постоянно или временно проживающим в РФ, то ему не нужен патент.
В противном случае при отсутствии у привлекаемого иностранного работника разрешения на работу организация может быть привлечена к административной ответственности на основании ст. 18.15 КоАП РФ.

С уважением, Пятовол Светлана
Ответить Ответить
У Вас однозначная точка зрения, но вопрос неоднозначный, поэтому и был задан с целью правового анализа двух существующих мнений.
Иная точка зрения из судебной практики, упускать её из внимания в контексте данного вопроса тоже нельзя:
В постановлении от 25.08.2010 № Ф03-5775/2010 ФАС Дальневосточного округа указал, что разрешительные документы не требуются иностранцу, если он является единственным учредителем и выполняет функции руководителя.
Ответить Ответить
Моя позиция основана на действующих нормам законодательства и официальных письмах контролирующих органов. Вопрос о получении патента в данном случае зависит прежде всего от того, заключен ли с руководителем,являющимся единственным учредителем, трудовой договор. Если заключен - однозначно, разрешение на работу требуется. Если нет - то и разрешение на работу не надо. О том, что трудовой договор надо заключать в руководителем в такой ситуации также указывает и ТК РФ, и Письма Минтруда, и последние Письма ПФР РФ. Многочисленная судебная практика также свидетельствует о том, что трудовой договор с директором заключать надо. Помимо приведенных выше судебных решений могу привести еще:Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2010 N 09АП-10226/2010-АК по делу N А40-13990/10-154-41, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.04.2009 по делу N А21-6551/2008, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27.02.2009 по делу N А32-5056/2008-13/90.
О необходимости заключения трудового договора с руководителем также высказывают мнение ФСС РФ (письмо от 21.12.2009 N 02-09/07-2598П) и Минздравсоцразвития России (Приложение к Приказу от 08.06.2010 N 428н).

Что касается комментируемого вами судебного решения, то оно требует более пристального изучения рассматриваемой ситуации. Возможно, что при вынесении данного решения суд руководствовался аргументами о том, что с руководителем не заключен трудовой договор. Поэтому и разрешение на работу не требуется. Именно вопрос о необходимости заключения трудового договора с руководителем, являющимся единственным руководителем, является спорным и неоднозначным. А вопрос получения патента иностранным гражданином не является неоднозначным: если иностранец трудится на основании трудового договора - разрешение необходимо.

Мнение эксперта, высказанное на данном сайте, не является обязательным для применения. Если вы готовы отстаивать свои точку зрения в суде - ваше право.

С уважением, Пятовол Светлана
Ответить Ответить
Спасибо большое за исчерпывающий ответ!
Ответить Ответить
Спасибо за ваше мнение!
 Вернуться

Похожие вопросы

Показать еще вопросы... Нет подходящего вопроса? — Задайте свой вопрос.

Статьи на эту тему

Ничего не найдено. Задайте свой вопрос